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遗嘱自由? 立遗嘱千万别任性,否则难以含笑九泉!

  • 作者: 发布时间 2017-07-31 08:51:00
  • “众所周知,遗嘱有自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱和公证遗嘱等形式。最近比较火的各类遗嘱库也在积极介入。各种遗嘱形式之优劣,作为一名从业十多年的公证员,我无意去做比较。在这里,我仅向大家介绍,我是如何制作一份公证遗嘱的。”

    1、验明立遗嘱人身份。我要用二代身份证识别仪刷一下当事人的身份证,看看是不是真的身份证。然后,根据中国公证协会《关于审查自然人身份的指导意见》对人证是否相符做出判断,如果有疑义的话,我会登陆公民身份证号码查询服务中心进行网上信息核对。另外,有必要时,我也会设计一些个人信息的问题来提问立遗嘱人,看看他是否能够准确作答。

    没有疑虑后,用我的手机给立遗嘱人拍张照,算是“立此存照”,照片附卷归档。

    2、与立遗嘱人交流,判断其行为能力。神智健全的人,公证人比较容易识别,但许多立遗嘱人因为身体健康缘故,有时会产生其神智是否健全的判断难题。在这种情况下,我的处理办法是:第一,去医院做神智是否清晰相应诊断,诊断结果作为参考依据;或者第二,根据我设计的标准示范问题卷,逐一对立遗嘱人进行询问,进而辅助我判断其神智是否清晰。故,有时候我还需专门制作当事人行为能力判断的专门“询问笔录”,以备事后可能面临的法庭调查。

    3、针对特殊人群采取特定办证措施。当事人可能因为身体残疾(如盲人、聋哑人等)导致在视听方面存在障碍,我必须要根据当事人的情况采取合理的处理措施。例如,对于盲人,我需要逐一向他宣读所有的公证法律文件;对于聋哑人,我需要跟他进行“笔谈”。

        备注:许多国外的法律都规定了上述这些特殊人群办理遗嘱公证必须采取的办法,我国法律的规定则为空白,正是通过公证人的努力使得这一领域的实践规则得以建立。

    4、病榻前或者医院办理遗嘱公证。当事人在弥留之际申办遗嘱,这几乎是每个公证员都经历过的,对我而言,每次都是一种心灵的历练。

        试问一句,除了公证人,还有谁会去主动到当事人病榻前办理遗嘱?毫无疑问,这样的社会责任几十年来一直由中国公证员默默的履行着,这里应该有掌声!

    5、创造私密空间,清场无关人员。陪同立遗嘱人来的,有许多亲朋好友,甚至还有遗嘱受益人。在这个时候,我需要将这些人请到休息区,然后将立遗嘱人请到专门的“遗嘱办证室”,立遗嘱人可以自由地表达自己的想法。我国许多城市公证处都自己开设了“遗嘱办证室”,立遗嘱人的隐私是能够得到保障的。

    6、告知当事人遗嘱的正确意义,遗嘱和赠与的区别。中国特色的情况是,许多老年人来到我面前时,只是简单地表达要把某某财产“给”谁。所以,作为咨询义务和释明义务的履行,我必须耐心地跟当事人讲清楚“现在给”还是“将来给”的区别。作为公证员,我必须要反复确认当事人到底是办理赠与还是遗嘱。

     PS:当事人犹豫不决的时候,作为法律顾问,我还得向当事人分析遗嘱和赠与的利弊,供当事人决策参考。在这个过程中,我还需铭记拉丁公证的信条:当事人提供建议后,当事人是其决策的唯一主人,公证人不得干预。

        7、审查财产权属。当事人立遗嘱不能处分他人的财产。故,必须要审查财产权属。为此,我需要当事人提交有关财产证明,核实立遗嘱人的婚姻状况,用以判断财产有无可能是夫妻共有财产。感谢当地民政局向笔者所在单位开通了婚姻档案信息直接查询功能。如果遗产是房屋,那么我还需要跑一趟房屋登记部门去看一下房屋的完整档案信息。

     8、审查遗嘱是否为特定人员保留份额。遗嘱应当为无劳动能力又无生活来源的人保留份额。根据该要求,我需要询问立遗嘱人有没有这类人存在。如果有这类人存在,则需要劝遗嘱人保留必要份额。但在实际中碰到坚决不留的,在这种时候公证人只能告知其不利法律后果后继续为其立遗嘱。

    PS:因遗嘱在被继承人死亡后生效,在这个时点上上述无效事由是否还存在并不确定,故公证人在这种情况下不应拒证。

    9、审查受遗赠人的身份。我国有判例认为,已婚人士将财产遗赠给情人的,违背公序良俗原则,遗嘱无效。故,公证人应善意提醒立遗嘱人有没有存在此情形(鉴于公证人无法判别受遗赠人与立遗嘱人系“情人”关系,故公证人的义务应仅是善意提醒义务)。

    PS:法律行为不得违背公序良俗,乃是大陆法系民法的通例。法律虽规定了公序良俗原则,但其适例是通过司法判决构建起来的。说到底,公序良俗原则乃一裁判规则,因此公证人在公序良俗的判断上需要参考有关判决意见。

        10、询问立遗嘱人是否财产只归受益人所有。在实践中,立遗嘱人只愿将遗产给自己的子女而儿媳(女婿)不得享有。故,在每个遗嘱中,我都要事先询问立遗嘱人有无此意思。立遗嘱人有此意思时,我还需详细、明确地将这个意思表达在遗嘱中(不能用任何有可能导致歧义的字句)。

    11、告知有关遗赠的税务问题和接受遗赠的两个月期限。许多立遗嘱人往往不知道受益人在接受遗赠的时候还需要缴纳契税,我都需告知有关税费情况。同时,告知有关接受遗赠的两个月期限问题(请立遗嘱人转告受遗赠人)。

        12、根据当事人口述意旨,代为起草遗嘱。公证人乃专业的法律文书代书人,书写遗嘱乃是家常便饭。我的工作习惯是备有8种类型的定型化遗嘱模板,根据当事人的具体情况选用比较适合的模板。之所以要准备自己事先草拟的定型化遗嘱模板,这是为了避免仓促起草所带来的考虑不周问题。在事先准备这些定型化遗嘱模板时,遵循的一个标准是:尽可能杜绝歧义,从而避免意思表示解释制度的适用。

        在起草遗嘱时,如果当事人有关后事的安排内容,也可一并写入遗嘱。

    13、备存一份自书遗嘱。每一份公证遗嘱都可能要经受法庭的检验。即使我尽了最大努力,也不敢保证所有的公证遗嘱都被法院认可。在这种时候,我会采取“双保险”策略,请当事人按公证遗嘱内容原样誊写一份遗嘱备存。这样即使很不幸公证遗嘱被攻破,也还有一份自书遗嘱兜底。

      14、录音或录像。根据司法部《遗嘱公证细则》规定,一些特殊人群办理遗嘱公证需要录音或录像。这规则在我这里就演变成所有公证都要录音或录像,虽然加重了办证负担,但确保了万无一失。

     近年来,笔者所在单位要求开展“温情遗嘱”服务,即为当事人特别录制一段影像,由立遗嘱人讲述自己的情况、简历、遗产安排缘由、对子女期待等内容。今后,这段影像将在遗嘱执行时交给其子女观看,从而减轻他们的对抗情绪,减轻遗嘱执行的难度。

    15、请当事人捺印,并提取十指指纹。我入门师傅说,之所以要提取当事人的十指指纹,这是便于今后进行鉴定,这是有案件教训的。所以,即使现在全部录音或录像,能够部分代替提取十指指纹,但这项传统还是被笔者单位和许多公证处所保留。因人死不能往生,实际上提取十指指纹,有免费保全当事人指纹之功效。

     PS:教训案例:立遗嘱人平常领取工资时是用右手食指在工资单上捺手印,在办理遗嘱公证时在公证员指导下用的是右手大拇指。结果导致指纹鉴定结论不一致。

    16、代为保管遗嘱。遗嘱公证卷宗作为密卷保管。公证机构永久保留该遗嘱。许多欧洲公证人事务所还保留着当事人中世纪所立的遗嘱,即为明证。

    17、留存《立遗嘱人家庭成员情况申报表》。立遗嘱的目的在于今后遗嘱能够得到实际执行,所以在办理遗嘱公证时还需要考虑今后遗嘱公证执行问题。今后,遗嘱执行的时候(有可能办理遗嘱继承公证),还需要通知立遗嘱人的其他子女。但鉴于现在社会信息孤岛现象严重,很多亲属关系情况难以核查。故为了日后核查亲属关系方便,我都会要求立遗嘱人自己填写一张《立遗嘱人家庭情况申报表》备考。

    18、将该公证遗嘱信息录入到中国公证协会建立起来的公证遗嘱库中。中国公证遗嘱库截止2014年底,已经录入公证遗嘱数据109.6万条,这才是实至名归的中国遗嘱数据库。将公证遗嘱信息录入后,再不用担心受益人不知道遗嘱情况,换句话说,公证遗嘱不会沉睡不醒。

    19、公证机构作为遗嘱执行人。

    立遗嘱人不是每个案件都委托公证人作为遗嘱执行人,但立遗嘱人一旦委任,公证人将义不容辞地完成任务。

    PS:笔者对公证人职责的思考,遵循着四职责维度,现将上述工作列图进行直观表现:

    遗嘱公证的办证规则(职责体系)

    一些感悟

    1、中国公证人在遗嘱领域工作一直在努力,今天你所了解的遗嘱公证“工序”也是全国13000多名公证员所实践和重复的工作,只是我们从来没有像这样完整地向你展示过。因为我们只希望你得到直接的满意结果,至于过程则交由公证人操心,你可以在所不问。

    2、在全国公证行业同仁的努力下,遗嘱公证已经逐步发展成为以围绕遗嘱内容实现为目的公证综合法律服务体系。我们愿意用多种手段去实现你直接的目的。

       人死不能往生,所以在办理遗嘱时,我们愿意去设想各种可能的最坏结果,从而采取最严密的法律方案确保遗嘱效力和遗嘱内容的实现。

    3、公证机构办一份遗嘱收了多少钱,我能得到多少奖金?每份遗嘱完成上述程序工序,需要花费我和助理(必须要两个人办理,铁的纪律)3个左右的小时,也就差不多一个上午的时间。根据我所在省份公证收费标准,遗嘱公证收费是120元每件(你真的没有看错!)。那么本人因办理这个遗嘱公证能够获得大约20元的报酬。这就是说,我辛苦办一个遗嘱公证的报酬就是相当于一份便当的钱。这看起来可能更像是个黑色幽默,但实际上,整个中国公证机构的遗嘱公证收费都很低,基本上等于是免费办理的概念。所以相比那些遗嘱库所谓的“免费噱头”,我想你心中应该有一杆秤。

    4、即使收益甚少,我和我的同事,全国公证行业的同仁仍然在努力完善遗嘱公证法律服务体系,完成你的心愿。无人喝彩,被误解质疑,但我们始终努力,为的是不辜负你的信任,完成你最后的嘱托!这就是中国公证人!!